פסק-דין בתיק ה"פ 1268-09

1.         פתח דבר

בפני שתי עתירות על דרך המרצת פתיחה להכיר בזכויותיהם של העותרים -     בלהה קחטן, אסף קחטן ו אודליה זמיר קלעי - בדירות 52 ו-64 (להלן: "הדירות") הממוקמות בבנין הבנוי על מקרקעין הידועים כגוש 6142 חלקה 243 (כיום 387 לאחר פרצלציה), ברח' בר"ג; אשר נבנה על-ידי המשיבה 1 דיור מעולה (ע.א.ק) בע"מ (בפירוק) (להלן: "דיור מעולה").

עתירות אלו הוגשו בעקבות הליכים בהן נוקט המשיב 2 - בנק לאומי לישראל בע"מ    (להלן: "בנק לאומי") - למימוש/מכירת דירות אלו לשם כיסוי החוב של חברת            "דיור מעולה" ל "בנק לאומי" אשר העניק את הליווי הפיננסי לבניית הבניין בו ממוקמות הדירות. לטענת הבנק אין לעותרים זכויות בדירות אלו והוא רשאי לממש/למכור אותן מכוח השיעבוד אשר קיים לזכותו על המקרקעין והבנוי עליהם.

הנטל להוכיח את זכויותיהם בדירות, מוטל על התובעים/העותרים.

יאמר כבר עתה, העותרים לא עמדו בנטל זה.

העותרים לא הציגו בפני ביהמ"ש ראיות ומערכת עובדות סדורה ואמינה לרבות ראיות/מסמכים בכתב כדי להוכיח את זכאותם לדירות אלו, בודאי עת עסקינן בעסקאות נטענות במקרקעין אשר דרכן להיעשות בכתב; וכאשר חוק המקרקעין התשכ"ט-1969 (להלן: "חוק המקרקעין") מחייב שכך יעשה.

לא זו אף זו, עלה בידי "בנק לאומי" לקעקע את גרסת העותרים בנדון ולערער את אמינותם ואמינות ראיותיהם.

2.         שטר המשכון

ביום 4 למרץ 1996 חתמה חברת "דיור מעולה" על "שטר משכון והמחאת זכויות חוזיות על דרך שעבוד" לטובת "בנק לאומי" לישראל בע"מ, אשר ניתן "להבטחת התשלום המלא והמדוייק של כל הסכומים... המגיעים או שיגיעו או שעשויים להגיע לבנק מאת הממשכנים (חברת "דיור מעולה" - י.פ) בקשר עם בניית הפרוייקט..." (להלן - "שטר המשכון") .

ב "שטר המשכון" נאמר בין השאר:

            "5.       הממשכנים מתחייבים בזה:

                        ...........

(ב)        לא למכור, לא להעביר ולא להמחות בכל אופן שהוא את הזכויות הממושכנות או כל חלק מהן, למישהו אחר,              בלי שהבנק הסכים לכך בכתב, מראש;

            ..........

(ד)        לא למשכן ולא לשעבד את הזכויות הממושכנות או כל חלק מהן, באיזה אופן שהוא, בזכויות שיהיו קודמות, שוות או מאוחרות לזכויות הניתנות לבנק על פי שטר משכון זה,         בלי הסכמת הבנק לכך בכתב, מראש;

            ..........

(ה)       לא להשכיר את הנכס, או כל חלק הימנו, בשכירות כלשהי ולא להאריך שכירות קיימת בנכס, או בחלק ממנו וכן לא לעשות עסקה אחרת בנכס או בחלק ממנו ללא הסכמת הבנק בכתב ומראש, מלבד שכירות בלתי מוגנת על פי דין, לתקופות שלא תעלינה על 5 שנים ובתנאי שכירות סבירים".

                                                                                               (נספח 1 לנספחי הבנק).

            ביום 18/3/1996 נרשם המשכון/השעבוד אצל רשם החברות.